山西中吕律师事务所

一、年以来省属能源集团专业化整合背景 “同煤集团、阳煤集团、潞安矿业、晋煤集团、焦煤集团”）山西大煤企形成后，继续以山西煤炭进出口集团、晋能集团有限公司（以下简称“晋能集团”）作为主体进行整合。 “潞安化工”），拟以潞安矿业相关资产为主体，整合重组省属企业化工资产和配套原料煤矿。阳煤集团更名为华阳新材料科技集团有限公司（以下简称“华阳新材料”）。年月，山西省委联合重组同煤集团、晋煤集团、晋能集团。整合潞安矿业、华阳新材料相关资产和中国（太原）煤炭交易中心，组建晋能控股集团有限公司（以下简称“晋能控股集团”）。截至笔者完稿前，重组尚在进行中。重组方案的落地实施，将成为今后山西煤企工作重点。企业重组整合涉及的税种包括企业所得税、增值税、土地增值税、契税、印花税等。公司法、破产法等商主体法律没有规定企业重组含义。企业重组更多是从财税角度定义。企业所得税法将企业在日常经营活动以外发生的法律结构或经济结构重大改变的交易称为重组，主要分类包括企业法律形式的改变、债务重组、股权收购、资产收购、合并、分立。近期煤企重组所采用的模式涵盖了以上全部分类。且在集团内部大量使用无偿划转，剥离资产、优化组织架构、整合业务。（一）股权架构设计不仅在公司治理和控权方面至关重要，对合规、节税运营也起到统领作用。重组基于整体架构重整、资产的剥离与组合，为未来上市或出售企业做准备。在税务视角下，需要至少考虑包括股权架构、非货币性资产交换、交易模式等因素。本次重组中间“口袋”、人员、债务划转入“口袋”，“”配置整合。决策层等（二）重组下关联交易无法避免。参与方应秉持的原则是拒绝不正常关联交易，注重交易的决策程序。正确处理关联交易的涉税事项。《增值税暂行条例实施细则》《企业所得税法实施条例》等均设置了不符合独立交易原则的税收法律后果。因此，及时按要求提报税务报告也成为税负管理的重要手段之一。对于重组过程中无法确定价值的交易，获得税务机关涉税价值核定，也成为减少重组税务风险的有效措施之一。（四）重组方案的税法考量。关注税收优惠政策下的交易安排。重视商业实质，为决策层提供可选择的差异化税负方案和差别化执行口径操作指引。法税律师充分利用专业优势，对涉税争议事项制作类案报告，收集涉税交易相关的法律、财税政策文件。（六）积极促成税务部门对重组事宜的税收事项事先裁定。规避重组参与方的税务风险。山西煤企整合稳中慢进。相比其他煤企整合，如山东能源集团、国家能源集团的整合通过法律形式变更后，采用吸收合并，注销空壳等方式。山西煤企本次整合呈现多样性和不确定性。重组中，总体资产的划转情况为华阳新材料作为资产主要划出方，共通过作价入股的方式划出家子公司。晋能控股集团是主要资产接收方。潞安化工集团一方面接收华阳新材料资产，同时无偿划转家子公司。晋能煤业、晋能电力、晋能装备接收净资产大于划出资产规模。（一）[2009]59201042014109201113上述政策下的操作模式通常是成立子公司后将交易资产无偿划转至子公司，再转让子公司股权，重组方用控股公司的股权进行对价支付。从而达到置换的合理商业目的。实现资产、业务、人员合理配置。无偿划转阶段不涉及资产流转税及企业所得税。整合过程中，穿插着股权收购、股权划转、非货币资产投资交易等。组合利用不同税收优惠政策，减轻企业税负，为煤企重组后的蓄力勃发提供动力。 20208，国有资本设立。，控股从而达到将16进行优化配置的目的。公司自主研发高炉喷吹技术高新技术企业，享受的税率优惠从管理角度看多层结构导致运营效率。潞安化工集团控股架构为潞安化工集团后续。晋能控股集团有限公司为优化结构、提高管理效率，进行了内部重组。晋能控股集团内部煤炭、电力资产不再进行划转，经营管理权、收益权和债权回归产权主体，撤销煤炭资源部。将三大主力公司所属的重要子公司进行提级管理。接收家孙公司管理权，其中包括家晋能电力子公司、家晋能煤业子公司、家晋能装备子公司，负责战略决策、经营管理等，股权仍归属于二级子公司。为控制体量，通过二级子公司与潞安集团、华阳新材料、焦煤集团进行重整。通过多层级组织架构设计来整合业务。集中优势板块，如晋能煤业、晋能电力、晋能装备分别对应煤炭、电力以及煤机装备制造三大重点产业。中国太原煤炭交易中心有限公司统一煤炭销售资源，降低交易成本，提高交易效率。科技研究院则发挥科技创新的战略支撑作用。这些更多考虑的是业务资源的优化重组。但也为依法节税创造了条件。（三）年月，山西省政府批准焦煤集团对山西煤炭进出口集团有限公司进行重组，重组分两步：******步为国有产权无偿划转，山西国资将所持山煤集团股权无偿划转至焦煤集团，山煤集团成为焦煤集团全资子公司，但山煤集团旗下公司股权结构不变。年月日，山西国资将所持山煤集团股权无偿划转至焦煤集团，年月日资产划入工作已经完成，山煤集团已经成为焦煤集团全资子公司；第二步为焦煤集团对山煤集团进行吸收合并，直接持有山煤集团旗下核心公司股权。 122（五）潞安化工拥有个*********技术中心、个博士后科研工作站、家产业技术研究总院，以及家国家高新技术企业。科技研究院公司为高新技术企业，承担集团研发工作。该公司拥有技术研发、财税双重知识背景的人员能够更充分、合规地享受税收优惠政策。 2020101/3（七）年月，“阳煤集团”整体更名为“华阳新材料科技集团”。旗下山西华阳生物降解科技有限公司注册地址在山西综改示范区内，享受园区的财政扶持政策。受国家政策和华阳集团下游市场双重驱动，能够充分利用华阳集团产业基础，将煤炭制造业转型升级为节能环保生物降解新材料产业。 70%50%40%35%28%(13236华阳新材料通过作价入股，实现了将非货币性资产整合到晋能煤业，潞安化工的目的。华阳新材料因享受特殊重组或特定划转的税收优惠政策，免征企业所得税。但晋能煤业取得土地、厂房、生产设备的计税基础不变。导致以后对所获的资产减少了折旧。这就意味着后期要多交企业所得税。类似于华阳新材料在不享受税收优惠政策的情况下要交的税。因此，非货币资产投资交易产生的税费不会消失，而是通过转嫁方式实现了税收目的。虽然从国家税收层面来说是有利的，但对整个重组集团而言，依然存在较重的税费压力。四、税收政策利用与交易安排的思考 201429（二）资产划入、资产划转和非货币性资产投资，三类权益******易的适用主体、适用情形、会计处理以及适用条件作了不同安排，并明确了差异化的税务处理规则。 201429财税〔〕号文对集团内直接控制的居民企业之间，以及受同一或相同多家居民企业直接控制的居民企业之间的资产（股权）划转行为，在满足相应条件时可暂不确认所得。并保持划转资产（股权）计税基础不变，以满足集团公司内部业务整合、管理层级优化的需要。 20141165200959（三）先设立子公司再增资或对子公司增资。在税赋上，低于以实物资产直接投资设立新的子公司方式。将一般纳税人主体注销，用多个小规模公司承接被注销企业资产、业务、人员，从而享受税收优惠政策。但税务因素只是经营管理中的一部分，企业重组仍应全盘综合考虑，主动沟通，争取主管机关对方案的认同。近期重组模式并不鲜见，在以往资源企业重整方案中，都曾被使用过。重组方案基于税收成本的各种探索，使得重组不再只是企业自强的单方行为，而是国家让利，管理机关助力的多方互动。（五）重整对于煤炭成本影响。煤炭成本包括矿产资源税、行政性收费、地质勘探成本、矿区设计建设成本。资源税的计征方式和税率区间由各省、自治区、直辖市确定。资源税与煤企规模有关。不同的会计准则决定不同的计费模式。比如近年煤企的销售费用下降，主要是将原来计入销售费用的运输费调整到营业成本。与其不断要求国家和地方出台更多税收优惠政策，不如好好梳理一下现有的财会准则。通过对会计准则的调整和完善，使的税收更贴合业务实质。五、基于法税思维的建议（二）划转的资产存在抵押或质押，参照国家出台的带押过户新政策，妥善处理不同权益主体的关系。（四）企业资质转移处理。建设工程类可以实现业务资质转移。但高新技术企业资质需重新申请办理。因此，如基于资质存续考虑，则需要调整对应重组方案。

一、主要争议和裁判差异化现状二、常见股权激励模式总结（二）限制性股票单位是股票直接登记在激励对象名下，无需支付对价，激励对象获得股票后可以自行处置。（四）员工持股计划：根据员工意愿，使员工获得本公司股票并长期持有，股份权益按约定分配给员工，对于股票处置限制，所持股票由企业回购的制度安排。法律对员工持股计划获得股票******价格没有限制，实践中大量“0元购”的员工持股计划业务。允许股东以自愿赠与作为员工持股计划项下股票的来源。《关于上市公司实施员工持股计划试点的指导意见》中只规定******持股期限。股票不登记在员工个人名下，而是登记在持股计划名下。公司可以自行管理，也可以委托第三方专业机构管理。员工持股制度在20世纪80年代，国有企业改制为有限责任公司的过程中开始得以应用，是一般企业也会经常采用的股权激励制度。员工基于员工持股计划取得的公司股东资格并不完全与其他股东相同。获得股权前提条件是双方存在劳动关系，获得股权享受优惠政策。（六）业绩股票：上市公司称为业绩股票，非上市公司称为业绩股份。企业预先设定业绩目标，当激励对象实现该目标时，企业授予其一定数量的股票，或者提取一定比例的激励基金，为激励对象从二级市场回购股票。与限制性股票直接授予股票、股票解锁以业绩或者服务时间等为条件不同，业绩股票可能至少存在一次业绩限制甚至两次业绩限制，即授予业绩股票、业绩股票自由流转均以达到一定业绩指标为条件。业绩股票实质上属于限制性股票，与一般限制性股票的不同点：业绩股票必须满足业绩要求，而一般限制性股票不是硬性要求。从税后利润中提取激励基金对于公司而言，业绩股票是成本较高的股权激励方式。它通常设置禁售期，有的业绩股票合同约定风险抵押金，达不到业绩员工会被处罚。激励对象对于行权有选择权。激励对象决定行权的，双方签署股权转让协议，办理登记，激励对象依法成为公司的股东。激励对象有权将业绩股份转让、赠予，但公司有优先受让权。未上市按约定价格公司进行股份回购。业绩股票模式还可以是奖励现金，又叫做业绩单位模式，和干股模式有点类似。本质上讲，业绩股票是“奖金”的延迟发放，对业绩的要求更高。这种模式弥补了年终奖的缺点。（八）股票增值权：企业授予激励对象在满足一定条件后，获得约定数量的股票价格上升部分的收益的权利。激励对象在行权时不必实际出资，径直获得股价增值部分的收益。是一种获益权利。激励对象并不能因为行权而获取公司的实际股票。激励对象获得的是资本增值收益部分。三、股权激励收入性质的分析与比较劳动主管部门认可统计局规定，工资和劳动报酬的界定不应法律体系不同而冲突，需要以业务基础关系为准，回归到业务本身。实物支付计入工资的规定与劳动法不认可实物支付作为工资的规定相冲突。统计部门认为虽然补贴也属于工资总额。但出于管理便捷，将补贴排除在工资总额之外。另外《关于规范社会保险缴费基数有关问题的通知》中规定作为工资总额的基数包括奖金，考核各项经济指标的综合奖、提前竣工奖、外轮速遣奖、年终奖（劳动分红）等。股权激励安排一般设置考核条件，通过考核具备行权条件，才有可能获得股权激励权益性收入。员工取得的虚拟股权分红如果属于奖金性质，还会影响社保缴费。虽然统计、税务、社保部门的规定不会影响劳动法对于工资、劳动报酬的认定。但这也足以说明工资和劳动报酬作为业务内容，应该尊重业务实质，反映交易本质。否则很容易造成制度体系和法律关系混乱。笔者发现，类似权威部门基于行政管理和其他无关因素，在制定法规制度时，使用非专属用语存在任意性、随意性。这种现象在税法和地方规定中比较常见。尤其对于非专属用语的界定不够严谨，周延，加上语言本身的局限性，导致相关立法制度缺乏逻辑体系。会计账目完整地记录了业务经济性质，反映业务经营成果。笔者总结了会计账务处理上相关内容。依据《企业会计准则第11号—股份支付》中规定股份支付指企业为获取职工和其他方提供服务而授予权益工具或者承担以权益工具为基础确定的负债的交易。分为权益结算和现金结算两种支付。权益结算的股份支付是指企业为获取服务以股份或其他权益工具作为对价进行结算的交易。现金结算的股份支付是指企业为获取服务承担以股份或其他权益工具为基础计算确定的交付现金或其他资产义务的交易。其将股权奖励的财务结果予以明确为现金结算和权益结算。因此劳动者基于股权激励回报的诉求，可能是基于权益的主张，也可能是基于现金的主张。准则的应用指南进一步剖析股权激励的经营实质是企业授予职工期权、认股权证等衍生工具或其他权益工具，对职工进行激励或补偿，以换取职工提供的服务。实质属职工薪酬组成部分，股份支付由本准则进行规范。现金结算应当确定为成本费用和应付职工薪酬。按照员工岗位区分劳动分红的经济属性。有的认定为成本，有的计入在建工程或研发支出。工资通过“应付职工薪酬”科目反映。由此可见针对劳动分红的经营活动，会计上更多按照经济业务实质关系进行记录，这对于立法者考察经济活动提供专业参考。股权激励的会计账务处理思路是首先明确公司是否以获取员工的服务为交易目的。判断员工获取股票时的身份。虽然法律纠纷处理中不会直接引用会计账务来认定法律关系，能够辅助认清业务的经济属性。税法建立在基础法律关系上。其对工资薪金和股权激励规定有别其他体系。《企业所得税法实施条例》中用工资薪金一词来说明其与工资和劳动报酬的关系。工资薪金是劳动报酬，包含工资及其他支出。支付方式包括现金或非现金。虽然没有明确规定股权激励权益支出到底属于哪一类，但与之对应的个人所得税法间接说明该类支出属于工资薪金支出。根据《个人所得税法实施条例》针对股权激励中员工取得虚拟股权分红的规定，虚拟股权分红按工资、薪金进行税收征管。也就是说税法将虚拟股权分红的经济属性确定为工资薪金。企业发放的“劳动分红”应该并入到发放当月的工资薪金进行税收征管。针对股权激励，财税部门先后发布多个文件。财税〔2005〕35号规定，员工行权时，因员工在企业的表现和业绩情况而取得的与任职、受雇有关的所得，差额按“工资、薪金所得”。对因特殊情况，员工在行权日之前将股票期权转让的，以股票期权的转让净收入，作为工资薪金。　《税收征收管理法》是税收法律体系的重要组成部分，将股权激励收益和支出按照工资薪金项目进行税收征管。民商法等作为规制基础关系的法律，贯穿整个经济活动。但税法只响应部分。如果基础法律在本质上已经把握经济属性，税法在遵从基础法律关系的前提下介入经济活动。******法院在判决书中的逻辑表明：税法要以民法为基础。这也为解决法税争议提供了指导方向。当法律形式与经济属性不一致时，会计准则以经济实质为准。税收征管重视业务经济属性。只有在无法辨认经济属性时，才可能考虑依据法律形式进行税收征管。当法律形式与经济实质不一致的，审判以法律形式为准，是否一定符合法律的价值追求？当法律表达脱离经济属性时，应该反思制度本身，而不应纠缠和辨析经济属性本身。单纯针对工资、劳动报酬经济属性，会计和税法似乎比劳动法更贴合经济活动的实质。会计根据法律事实记账，与基础法律关系息息相关。基于公司法的股权，基于合同法的契约，基于劳动法的价值回报使得股权激励纠纷处理过程中，首先要确定基础业务及法律关系，才能正确适用法律进行裁判。股权激励纠纷多种法律关系交织，立法和学术研究的空缺，使得利用财税思维解决纠纷变得现实而有意义。如果法律脱离经济活动属性，无法从本质上把握基础业务关系。导致建立在基础法律关系上的其他法律关系，无法遵从基础法律关系和业务实质。通过会计和税法规定，我们可以反观基础法律中的相关规定是否符合经济业务属性，是否基于交易考虑和系统的法律逻辑。虽然法域定位存在差异，但基于同一经济业务，参考会计或税法内容能够明确基础经济属性，进而明晰基础法律关系。正如会计将股权激励标的物依据经济属性进行区分，明确了权益结算和现金结算两种方式，不同方式诉求依据的基础法律关系不同，这对进一步厘清争议具有意义。财税法相关规定能够起到明确基础关系的作用。财会处理贯穿在更细业务环节中，更具可操作性。当基础法律关系无法判断时，参照会计及税法相关规定，有利于进一步明晰经济活动的法律属性。对同一法律关系的认定，税法与其他法律规定可能并不完全一致。因此深入辨析会计、税法与其他法律间的关系属性，是解决法律适用范围的基础，同时对于法律体系建设十分有意义。为了完善法律体系和制度，需要会计、税收、法律进行交叉研究探讨。围绕经济活动的属性和实质。依据民商事法律规定确定交易的基础法律关系。其他部门法在基础法律关系内介入经济活动，尊重基础关系下追求部门法的价值。在具体案例中，需要结合常见股权激励模式的特点，发生节点，身份法律关系，以及具体行权约定综合判断。同一经济活动，相互渗透的数个法律关系。将劳动关系与投资关系、委托关系、受托关系之关联情形一并涵盖。可将劳动合同与股权激励等协议作为关联合同，在同一个案件中一并审理和裁判，缩短了纠纷解决的周期，既便于查清案件事实，也便于当事人诉讼；既节省了诉讼资源，也节省了当事人的诉讼成本。